案例：2018年6月29日，人民檢察院起訴被告人趙某某犯強(qiáng)奸罪。經(jīng)審理，我院于2019年4月21日作出了0604刑初310號(hào)刑事判決。之后，當(dāng)?shù)厝嗣駲z察院向中級(jí)人民法院提起抗訴。經(jīng)審理，中級(jí)人民法院于2019年8月7日作出刑事裁定(2019年)，裁定撤銷原判，送回本院重新審理。本院適用普通程序，另行組成合議庭，不公開開庭審理本案。被告趙某某及其辯護(hù)人王慶峰、陳博，證人于某出庭參加訴訟。審判已經(jīng)結(jié)束。
 

　　公訴機(jī)關(guān)指控：2017年10月中旬，被告人趙某某通過被害人楊某的男友于某認(rèn)識(shí)，并到被害人楊某的住處某世紀(jì)家園小區(qū)幫忙調(diào)解被害人楊某因房屋裝修與工人發(fā)生的糾紛，當(dāng)晚被告人趙某某及其愛人、于某及楊某在一起就餐，之后為方便聯(lián)系，被告人趙某某、于某、楊某三人建立了微信群，后于某退群，二人建立了微信聯(lián)系。雙方在微信中無(wú)曖昧言語(yǔ)。2017年11月20日0時(shí)許，被告人趙某某主動(dòng)找楊某聊天后，得知楊某一人在家，便駕車來(lái)到被害人楊某家，其敲門，門自動(dòng)開了，屋內(nèi)未開燈，其進(jìn)入臥室，被害人楊某正在熟睡，其將被害人楊某叫醒，采用暴力脅迫手段將正在月經(jīng)期的被害人楊某強(qiáng)奸兩次后離開。因其內(nèi)褲落在楊某家，其敲門進(jìn)入楊某家，采用用暴力手段對(duì)楊某進(jìn)行猥褻，而后離開。
 

　　公訴機(jī)關(guān)針對(duì)上述指控，提供了書證案件來(lái)源、發(fā)破案經(jīng)過、戶籍信息等，證人于某的證言，被害人楊某的陳述，被告人趙某某的供述與辯解，鑒定結(jié)論等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人趙某某采用暴力手段違背婦女意志強(qiáng)行與其發(fā)生性行為，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十六條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪追究其刑事責(zé)任。
 

　　一審答辯情況

　　被告人趙某某否認(rèn)公訴機(jī)關(guān)的指控，辯解稱其上樓敲門時(shí)門是敞開的，其進(jìn)入房間內(nèi)與楊某發(fā)生兩次性關(guān)系后離開，因內(nèi)褲遺忘在楊某家中又中途返回，楊某為其開門，其又想和楊某發(fā)生性關(guān)系，因楊某月經(jīng)不便，其在楊某胸部摩擦射精，其不應(yīng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪。
 

　　辯護(hù)人認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控趙某某犯強(qiáng)奸罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)宣告被告人無(wú)罪，理由如下：

　　1.發(fā)生關(guān)系前，被告人因幫助被害人解決裝修糾紛而認(rèn)識(shí)，二人曾微信聊天，被害人并不反感，被告人提意到被害人家中，被害人并未拒絕，且被告人到被害人家時(shí)，被害人在明知存在門鎖不嚴(yán)的情況下，仍未鎖門。發(fā)生關(guān)系的地點(diǎn)是居民樓，夜深人靜，被害人并未呼救。發(fā)生關(guān)系后，被告人中途返回，被害人為其開門。上述事實(shí)不足以認(rèn)定本案為強(qiáng)奸。

　　2.公訴機(jī)關(guān)指控的包括門未上鎖的原因、被害人身上0.6cm傷口形成的時(shí)間及原因等事實(shí)尚未查清，提交的證據(jù)無(wú)法證實(shí)被告人采取了暴力、威脅或其他手段。

　　3.本案僅有被害人的指控，與被告人供述不一致，公訴機(jī)關(guān)提交的證據(jù)無(wú)法形成證據(jù)鏈，所得結(jié)論不是唯一，應(yīng)對(duì)被告人宣告無(wú)罪。
 

　　本院查明

　　經(jīng)審理查明，2017年10月中旬的一天，被告人趙某某受其朋友于某邀請(qǐng)，幫助解決被害人楊某（于某女友）的裝修糾紛時(shí)認(rèn)識(shí)了楊某。同年11月7日，趙某某與楊某成為微信好友并通過微信聊天。當(dāng)月19日22時(shí)32分許，趙某某與楊某通過微信聊天，后于23時(shí)40分許提意去楊某家中，楊某未回應(yīng)。23時(shí)52分許，趙某某駕車趕到位于某區(qū)世紀(jì)家園楊某家門外，發(fā)現(xiàn)門未鎖便自行進(jìn)入。隨后，周某某在楊某臥室的帳篷內(nèi)與楊某發(fā)生兩次性關(guān)系，于次日2時(shí)36分許駕車離開。趙某某發(fā)現(xiàn)其清洗的內(nèi)褲落在楊某家，遂中途返回，楊某為其開門。趙某某欲再次與楊某發(fā)生性關(guān)系，因楊某月經(jīng)，趙某某在楊某胸部摩擦射精后于凌晨5時(shí)許離開。
 

　　2017年11月22日9時(shí)許，民警將趙某某傳喚到龍崗分局并抓獲。

　　上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：

　　1.案件來(lái)源、抓獲經(jīng)過、發(fā)破案經(jīng)過，證實(shí)本案的由來(lái)及偵破過程。

　　2.常住人口基本信息，證實(shí)趙某某的自然身份情況。

　　3.大慶龍南醫(yī)院門診病歷，證實(shí)楊某到大慶龍南醫(yī)院婦科門診檢查，檢查結(jié)果為：外陰陰道正常，少量血性分泌物，宮頸光滑，子宮正常大小，無(wú)壓痛，雙附件未見異常。

　　4.公安局110受理單、報(bào)案經(jīng)過說(shuō)明，證實(shí)于某于2017年11月20日12時(shí)11分37秒報(bào)警稱有人非法侵入世紀(jì)家園某室（楊某家），報(bào)案人稱家中被盜，民警出警調(diào)查后沒有發(fā)現(xiàn)其家中被盜，楊某閉口不言實(shí)際情況，公安機(jī)關(guān)未受理案件。楊某于當(dāng)日15時(shí)35分01秒到公安機(jī)關(guān)報(bào)警稱強(qiáng)奸，民警準(zhǔn)備對(duì)其制作報(bào)案筆錄時(shí)其稱不報(bào)警便回去了。當(dāng)日18時(shí)許，其又來(lái)報(bào)警稱被強(qiáng)奸，但稱沒有證據(jù)不報(bào)警了。11月21日10時(shí)許，楊某到分局報(bào)警稱被強(qiáng)奸，公安機(jī)關(guān)對(duì)其制作了報(bào)案筆錄。

　　5.被害人楊某的陳述：趙某某是其男友于某的朋友，因其裝修房子，其建微信群與于某、趙某某討論房子裝修的事情。2017年11月7日，其與于某吵架了，趙某某讓其加微信好友并偶爾發(fā)微信，其禮貌性的簡(jiǎn)單回復(fù)。11月19日22時(shí)許，趙某某發(fā)微信要來(lái)其家中，讓其下樓，其當(dāng)時(shí)沒看見微信。20日0時(shí)許，其感覺家中進(jìn)人并喊“翻譯”，其知道是趙某某來(lái)了。趙某某與其發(fā)生兩次性關(guān)系，每次大概二十多分鐘并在體內(nèi)射精。事后，趙某某將帳篷搬到客廳，然后收拾床，處理衛(wèi)生紙，清洗內(nèi)褲，洗完回來(lái)和其聊天，大概到2時(shí)許離開。趙某某離開后又給其打電話取落下的內(nèi)褲，其開門后趙某某進(jìn)入家中，要陪其到天亮。期間，趙某某又摩擦其胸部射精。早上6時(shí)，趙某某離開，其接到于某電話，于某發(fā)現(xiàn)其情緒不對(duì)，就到家中讓其報(bào)警，其怕趙某某傷害于某，而且趙某某妻子快要分娩，其不想傷害到孩子，就沒有報(bào)警。11月21日，于某說(shuō)趙某某妻子已經(jīng)生產(chǎn)，其就報(bào)警了。

　　6.證人于某的證言：其和楊某是戀人關(guān)系。2017年11月20日，其與楊某通話時(shí)發(fā)現(xiàn)楊某一直哭，其趕到家后發(fā)現(xiàn)楊某臉色難看，因裝修工人在，其不便追問。13時(shí)30分許，楊某哭著說(shuō)家里該換鎖了，家里進(jìn)人了，楊某不說(shuō)原因就是哭。其報(bào)警，警察未發(fā)現(xiàn)被盜情況后離開。警察走后，楊某說(shuō)關(guān)系到一個(gè)生命，要想想再說(shuō)，其害怕楊某生命受到威脅就打電話報(bào)刑警，警察來(lái)后，楊某還是不說(shuō)，警察就走了。其問是否和趙某某有關(guān)，發(fā)現(xiàn)楊某眼神特別驚恐，其感覺和趙某某有關(guān)，楊某讓其看聊天記錄，其知道趙某某來(lái)家里了，就給趙某某打電話，趙某某沒承認(rèn)，楊某說(shuō)怕吃虧不讓找趙某某。其問楊某是否報(bào)警，楊某同意報(bào)警。在楊某準(zhǔn)備報(bào)警的時(shí)候，其發(fā)現(xiàn)聊天記錄不見了，因無(wú)證據(jù)，楊某撤回報(bào)警。大約20時(shí)左右，楊某說(shuō)被趙某某強(qiáng)奸了，其讓楊某報(bào)警，楊某說(shuō)怕報(bào)復(fù)，而且沒有證據(jù)，其找到手機(jī)店的技術(shù)人員將聊天記錄恢復(fù)，楊某說(shuō)等趙某某孩子出生之后就報(bào)警。21日8點(diǎn)多，其騙楊某說(shuō)趙某某家孩子已經(jīng)出生，楊某就報(bào)警了。

　　7.被告人趙某某的供述和辯解：其和于某是朋友，因?yàn)槠綍r(shí)玩游戲于某女朋友楊某幫著翻譯，所以稱楊某“翻譯”。2017年10月中旬，楊某裝修房子，于某找其幫忙調(diào)解。11月7日，楊某和于某發(fā)生矛盾，其就主動(dòng)要求加楊某的微信，成為微信好友后就開始聊天或視頻。11月19日23時(shí)許，其得知楊某自己在家，其就告訴楊某要去楊某家敲門嚇唬她，楊某沒回復(fù)，其認(rèn)為默許了。其開車到楊某家，敲門后發(fā)現(xiàn)門開著，進(jìn)屋看見楊某在臥室?guī)づ窭锼X，其將楊某拍醒。其和楊某在臥室床上的帳篷里發(fā)生性關(guān)系，事后其去衛(wèi)生間扔的紙，清洗內(nèi)褲并晾在客廳衣架上，四十分鐘后其和楊某又發(fā)生了性關(guān)系。其下樓后發(fā)現(xiàn)內(nèi)褲沒拿，就回到楊某家門口邊打電話邊敲門，楊某開門。其下樓把內(nèi)褲放在車?yán)锬弥謾C(jī)和包又上樓了，其和楊某躺在床上大約一個(gè)小時(shí)，又想發(fā)生關(guān)系，但是楊某來(lái)例假了，其就用生殖器在楊某胸部摩擦后射精。大約凌晨五點(diǎn)，其離開楊某家。事后于某給其打電話，其沒承認(rèn)。

　　8.現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄及帳篷，證明案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的情況，在臥室入口處地板上、衛(wèi)生間垃圾桶內(nèi)提取到衛(wèi)生紙。

　　9.（慶）公（刑技）鑒（法物）字[2017]2327號(hào)鑒定文書的鑒定意見為：現(xiàn)場(chǎng)提取的臥室地面衛(wèi)生紙上、衛(wèi)生間垃圾桶內(nèi)衛(wèi)生紙上、受害人楊某使用的衛(wèi)生巾上的可疑斑跡檢出人精斑，15個(gè)STR分型與趙某某相同，似然比為2.53×1020。

　　10.（慶）公（刑技）鑒（電）字[2017]198號(hào)電子檢驗(yàn)報(bào)告，證實(shí)趙某某與楊某的微信聊天記錄。
 

　　深圳刑事律師指出強(qiáng)奸是違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為，是否違背被害人意志是本案的關(guān)鍵。公訴機(jī)關(guān)提交了門診診斷書、病歷及手指損傷照片等證據(jù)材料用以證明趙某某使用了暴力手段。經(jīng)查，楊某于11月21日18時(shí)許到大慶龍南醫(yī)院急診科就診，自稱外傷后右手疼痛2天，經(jīng)診斷為手指損傷。該組證據(jù)雖能證實(shí)楊某手指損傷的事實(shí)，但無(wú)法證實(shí)損傷的具體時(shí)間，進(jìn)而無(wú)法認(rèn)定該損傷系趙某某所致。另外，趙某某在楊某家中與其發(fā)生兩次性關(guān)系后離開，中途因取內(nèi)褲返回，楊某為其開門，在該過程中，無(wú)證據(jù)證實(shí)趙某某違背了楊某的意志。

　　綜上，公訴機(jī)關(guān)指控趙某某犯強(qiáng)奸罪的證據(jù)達(dá)不到確實(shí)、充分的證明標(biāo)準(zhǔn)，故公訴機(jī)關(guān)指控趙某某犯強(qiáng)奸罪的事實(shí)不清、證據(jù)不足，指控罪名不能成立。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

　　被告人趙某某無(wú)罪。

　　如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。   深圳律師事務(wù)所